תקדים חשוב בבית המשפט העליון שולל חיוב במס על ריבית רעיונית מכח סעיף 3(ט)

ניר הורנשטיין, עו"ד

ביום 29.3.09 ניתן ע"י בית המשפט העליון פסק דין תקדימי בכל הנוגע למיסוי פקדונות של דיירים בבתי אבות, ובכל הנוגע להפעלת סעיף 3(ט) לפקודת מס הכנסה בכלל.

בע"א 8131/06 אלישע בע"מ נ' פ"ש חיפה, נדון ערעורה של חברת אלישע, המפעילה בית אבות, כאשר הסוגיה המרכזית שהתעוררה היתה היבטי המס בגין בגין פקדונות המועברים לה ע"י דיירים בבית האבות.

רשות המיסים טענה עד כה שמאחר שהפקדונות צמודים בלבד לשער הדולר ולא נושאים ריבית ריאלית, הרי שיש למסות אצלם את ההכנסה הרעיונית כתוצאה מהריבית שנחסכה  (סעיף 3(ט) לפקודת מס הכנסה).

טענה זו שהתקבלה בעבר על ידי בית המשפט המחוזי, נהפכה ע"י בית המשפט העליון, בערעור שבו יוצגה החברה ע"י עו"ד זיו שרון ועו"ד מיכל סולומונוביץ' ממשרדנו ועו"ד דוד קצוטי.

בית המשפט קבע כי יש לבחון עסקאות לפי סעיף 3(ט) – כעסקאות שקולות בשווה כסף, תוך לקיחה בחשבון של מלוא ההשלכות – לרבות של צד ההוצאות ולא רק של צד ההכנסות.

בנסיבות העניין ניתח ביה"מ את הדברים כך שמצד אחד הדייר בבית האבות נותן הלוואה רגילה לבית האבות (כולל ריבית), בית האבות משלם ריבית לדייר והדייר מחזיר את הריבית הזו לבית האבות כתמורה בגין שירותי בית האבות. לכן לבית אבות יש מצד אחד הכנסה מריבית ומצד שני הוצאת ריבית ואלה מבטלות אחת את השניה כך שבפועל לא יחול מס על בית האבות!

בית המשפט דחה את טענת רשות המיסים לפיה בית האבות נהנה מחיסכון בעלויות נוספות בהן היה נושא אילו לקח הלוואה מבנק במקום מהדיירים וקבע כי אין בדיני המס הוראה כלשהי המחייבת בתשלום מס בגין עצם החיסכון בהוצאות עסקה ובגין ביצוע עסקה יעילה יותר מבחינה כלכלית.

נפסק גם כי סעיף 3(ט) לפקודה הוא סעיף מסווג ומכמת, ואין הוא, כשלעצמו, יוצר מקור חיוב עצמאי ואין בו כדי לשנות מהדרך  באשר לאופן מיסוי עסקאות בשווה-כסף.  כך גם אין להפעילו בדרך שתביא לתוצאה לא ראויה של כפל מס.         

בנושא אחר, קבע בית המשפט כי בית האבות אינו רשאי לרשום הוצאה מדי שנה בגין שערוך הפקדונות לפי עליית שער הדולר מאחר שבהליך בבית המשפט המחוזי לא הורם הנטל על ידי בית האבות להראות כמה מתוך ה - 30% הוא יצטרך לשאת בפועל. עם זאת, התקבלה טענת בית האבות כי מצד שני יש להקטין את ההכנסה החייבת כתוצאה מהשחיקה רק למרכיב הקרן של הפקדון ולא לקרן המשוערכת (בתוספת הפרשי שער. כמו כן, נקבע כי במקרים עתידיים, אם תוצג חוות דעת חשבונאית יתכן ויהיה בכך כדי להתיר את ניכוי ההוצאה במלואה.        

מדובר בבשורה חשובה לשוק בתי האבות, שהתנהל בצורה זו מזה שנים, ואשר פסיקה הפוכה עלולה היתה לגרום לנזק בלתי הפיך לענף כולו ולקריסה של בתי אבות.

אך מעבר לכך - לפסיקה חשיבות כללית גם ביחס למקרים נוספים בהם טוענת רשות המיסים טענות של "הכנסה רעיונית" כגון הטבות לספקים ולנותני שירותים. זהו תקדים ראשון מסוגו במסגרתו מכיר בית המשפט העליון בפועל בצורך להתחשב בקיומה של הוצאה לצד הכנסה לעניין החלת סעיף 3(ט), נושא שעד כה הועלה בגדר רעיון תיאורטי בלבד שטרם יושם (פ"ד רימון ביטוח ופיננסים).

זאת ועוד, לפסק הדין עשויות להיות השלכות חשובות גם ביחס לטענות המועלות לעיתים ע"י גורמים ברשות המיסים לפיהן יש למסות פקדונות על בסיס מזומן בעת קבלתם (כך שעצם קבלת הפקדון תהווה כולה הכנסה, באנלוגיה להלכת פז-גז). מן הזכייה בפסק הדין בעניין אלישע ניתן איפוא ללמוד מקל וחומר שטענות של מיסוי פקדונות על בסיס מזומן יידחו ביחס לבתי אבות, ולדעתנו גם ביחס למגזרים אחרים.